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[原创] 上海:龚某某销售假冒注册商标商品罪(不批捕 释放)

作者:冯梦实 来源:找法网 日期:2018年12月03日

 

[原创]龚某某销售假冒注册商标商品罪(不批捕 释放)

[案情经过]

犯罪嫌疑人龚某某原系报案人A厂职工,因双方产生矛盾,龚辞职后,于2014522日成立B公司,自己担任法定代表人,公司经营范围为:仪器实验室设备等。公司成立后,依法经营A等厂的产品,但因与A有矛盾,龚无法从A购货,便一直从其他经销商处购货,其一直没有违法犯罪记录。

2016115C公司通过QQ与龚联系,称某学校需要两台50升旋转蒸发器,协商后BC签订合同,B卖给C两台旋转蒸发器,每台特价40950元,合计81900元;并由“XX货运”。因与以经营“仪器仪表、实验室设备等”为业务范围的D公司素有业务往来,龚通过手机与D的法定代表人沈某某联系,沈称“因A欠其货款,A以两台RE-5250型旋转蒸发器折抵货款,现想以特价即处理价的价格出售”,经双方协商,公司于2016127签订《产品购销合同》,明确约定以“特价处理”方式,确定以每台1万元的价格由D出售给B。龚将C提供的送货地址发给了沈某某。同年128日,B支付D货款2万元。后在未经龚开箱验收的情况下,D通过快递根据B转发的C提供的地址,将涉案产品直接寄给了C。后C将上述产品供给学校后,学校老师反映存在质量问题,因协商未果,A向警方报案。

2017414日,上海市公安局某区分局以龚某某涉嫌销售假冒注册商标商品罪对其刑事拘留。

[冯梦实律师办案经过]

冯梦实律师接受龚某某之妻委托后,及时两次会见,详细了解了案情,从法律上做出评价,并将辩护意见提交给公安机关承办人,并代为龚申请了取保候审。

辩护人冯梦实律师认为,从犯罪构成要件上分析,“销售假冒注册商标商品罪”要求主观上要有“明知”的故意。但结合上述事实来看,本案犯罪嫌疑人不具有此主观目的,B也是受害者。理由如下:

首先,涉案产品,BD在《产品购销合同》中明确约定“特价处理”,即处理品,根据法律规定,是可以接近或低于成本价格的,这类产品不同于市场价格。如果本案中,B购买涉案产品的价格低于市场价格,但在法无明文规定对此种罪名、此种情形可以推定的情况下,根据“罪刑法定”、“疑罪从无”的原则,不能推定本案犯罪嫌疑人具有主观上的“明知”故意。

从生活经验法则来看,特价处理的商品接近或低于市场价格的商品在现实生活中很多,可以证明犯罪嫌疑人所述具有真实性、合理性。B以较低的价格购进,再以较商的价格售出,也是正常赚取差价的行为。

根据《商标法》第五十六条第三款之规定:销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品,能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的,不承担赔偿责任之规定,结合本案B提供的合同及发票等,可以证明涉案产品的进货渠道及来源,B也不应承担民事赔偿责任。

其次,从工商登记的双方的经营范围来看,BD均具有经营仪器的资质,同时,D在日常对外宣传的的材料中证明其也经营“旋转蒸发器”。另外,B也与D素有业务往来。因此,犯罪嫌疑人有充分的理由认为从D可以购买到“旋转蒸发器”。当然,至于涉案产品的进货渠道及来源,龚已尽到了合理的审慎义务,不应承担责任。

再次,从运输方式来看,合同约定采取快递运输,涉案产品直接由D寄给C,未经犯罪嫌疑人验收,无法证明邮寄的产品是否是假冒的,也无法证明是否与龚所要求的产品相一致。

另外,犯罪嫌疑人因与报案人之间有矛盾,在其明知B是从D进货的情况下,却将原本的“受害人”作为嫌疑人来报案,不能排除A蓄意报复的嫌疑。

辩护人还从嫌疑人家庭的特殊性向承办机关提出了自己的辩护意见。

综上,犯罪嫌疑人主观上不具有“明知”的犯罪故意,不构成销售假冒注册商标商品罪,建议公安机关对犯罪嫌疑人龚某某予以释放或变更强制措施。

公安机关在三日内做出决定,对龚某某不予以取保候审。

在嫌疑人被刑事拘留第29天时,公安机关向检察机关提请对龚某某予以批准逮捕。

根据该区公安分局的司法实践,在公安机关向检察机关提请对龚某某予以批准逮捕的前几天,冯梦实律师天天与承办人联系,在得知案件提交给检察机关后,冯律师及时将书面的上述辩护意见提交给了承办检察官,建议检察院对龚某某不予以批准逮捕,并要求监督公安机关对犯罪嫌疑人龚某某予以释放或变更强制措施。

后,冯梦实律师并数十次与其在电话中交涉。

2017528,检察院做出对龚某某不予以批准逮捕的决定,同年529日,公安机关对龚某某予以释放。

[冯梦实律师办案心得]

从公安机关做出不予以释放的决定,到检察院不批捕的决定,让冯律师深深体会到:

当律师感觉侦查机关的证据不充分的情况下,可以坚持为当事人做无罪辩护;

当公安机关做出对当事不利的决定时,要向侦查监督机关即检察院及时提出律师的辩护意见,力争当事人的合法权利。

以上内容由冯梦实律师提供,若您案情紧急,找法网建议您致电冯梦实律师。

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     【】2013年冯梦实律师共受理房产合同民商案件36起,涉案金额6000千万元,胜诉率100%。 【】2013年度冯梦实律师刑事案件总结 (截至2013年12月31日) 1、李某抢劫罪从轻处罚(浦东法院) 2、刘某某职务侵占罪(徐汇法院,缓刑) 3、赵某挪用资金罪(松江法院,缓刑) 4、张某盗窃罪(闵行法院,缓刑) 5、王某某敲诈勒索罪(徐汇法院,判一缓一) 6、习某某诈骗罪(徐汇法院,从轻处罚幅度大,8个月) 7、于某某合同诈骗罪(闵行法院,从轻处罚,6个月) 8、秦某某等12人非法吸收公众存款罪(南通开发区法院,主犯从轻处罚,3年) 9、孙某某盗窃罪(虹口区法院,取保,判一缓一) 10、刘某某故意伤害(轻伤)案(徐汇法院,取保,缓刑) 11、周某某等5人销售假冒注册商标商品罪(黄浦法院,取保,判二缓三) 12、张某某等4人侵犯商业秘密罪(苏州工业园区法院,缓刑) 13、徐某某诈骗罪(浦东新区法院,减轻处罚) 14、郑某某等6被告虚开增值税专用发票罪(徐汇法院,取保,缓刑) 15、仲某某等3人故意伤害(重伤)罪(浦东新区法院,从轻处罚最低刑3年) 16、孙某某等故意杀人罪(上海一中院,从轻处罚,有期徒刑15年) 17、洪某某非法经营罪(松江法院,判一缓一) 18、黄某某虚开增值税专用发票罪(徐汇法院,从轻处罚最低刑3年) 19、相某某等5人盗窃罪(松江法院,盗窃金额35万,冯梦实律师成功将主犯辩成从犯,检察院的意见没有被法院采纳,从轻减轻处罚,量刑四年九个月,见上海法制报2013年8月26日专访) 20、向某某等7人寻衅滋事罪(浦东法院,侦查阶段释放) 21、王某某职务侵占罪(松江法院,缓刑) 22、田某某贪污罪(闸北法院,判二缓三) 23、舒某某掩饰隐瞒犯罪所得罪(闵行法院,取保缓刑) 24、方某某故意伤害(轻伤)案(普陀区,不批捕,取保,不起诉) 25、闵某某介绍卖淫罪(闵行法院,取保,不起诉) 26、李某信用卡诈骗罪(徐汇法院,缓刑) 27、刘某某伪造国家公文印章罪(浦东,取保,不起诉) 28、靳某某有价证券诈骗罪(郑州金水区法院,判二缓刑三) 29、赵某某寻衅滋事罪(奉贤法院,缓刑) 30、许某某挪用资金罪(奉贤法院,缓刑) 31、古某某强奸罪(嘉定法院,从轻处罚,有期徒刑3年) 32、王某某强迫卖淫罪(嘉定法院,从轻处罚,量刑五年六个月) 33、崔某某等故意杀人罪(上海高院,二审由死缓改判无期) 34、高某某贩卖毒品罪(上海一中院,从轻处罚,死缓,海洛因2公斤) 35、李某某销售伪劣产品罪(闵行法院,从轻处罚,一年六个月) 36、陈某等8人寻衅滋事罪(宝山,无罪释放) 37、王某某等4人寻衅滋事罪(杨浦法院,缓刑) 38、杨某某等3人非法拘禁罪(普陀法院,从轻处罚,一年六个月) 39、顾某某等赌博罪(松江法院,从轻处罚,6个月) 40、周某某妨害公务罪(徐汇区,目前取保候审) 41、何某某危险驾驶罪(虹口区法院,缓刑) 42、陈某某妨害公务罪(浦东法院,从轻处罚,10个月) 43、桂某某贩卖毒品罪(昆明中院,从轻处罚,无期徒刑) 44、兰某某故意伤害(致人死亡)案(广州佛山中院,从轻处罚,一审无期徒刑) 45、张某某等5人寻衅滋事罪(徐汇区,取保候审) 46、汪某某开设赌场罪(松江,取保,缓刑) 47、顾某某诈骗罪(黄浦法院,目前正在审理) 48、季某盗窃案(徐汇区,缓刑期间再犯罪,正在审理) 49、王某某职务侵占罪(二审介入,无罪辩护,目前案件在上海二中院审理) 马上向冯梦实律师咨询

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